非法用工中未注销单位与雇员仍然存在劳动关系

无忧保工伤保险早报:A食品公司技术员的刘某，2013年1月入职并连续工作了2年多，公司一直未与刘某签订劳动合同，2015年5月刘某不幸因工受伤，但A公司以没有签订劳动合同和营业执照已被工商部门吊销，不具备用工主体资格，认为与刘某之间不存在劳动关系。刘某与A公司多次沟通无果，最终选择了申请劳动仲裁，请求确认与A公司之间劳动关系成立。劳动仲裁委受理案件，经庭审查明A公司由于卫生条件不达标被当地工商局于2014年12月依法吊销营业执照，但至今未进行清算和注销，属于无营业执照非法生产和非法用工，结合申请人提供了银行工资清单和有关证据，在调解无果的情况下，劳动人事仲裁委依法裁决支持了刘某的诉求。

本案争议的焦点：公司与刘某之间是否存在劳动关系？

第一种观点认为：根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》列举了认定事实劳动关系的三项标准，包括用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案A公司营业执照被吊销，属于无证非法用工，不具备认定事实劳动关系的主体资格，因此A公司与刘某之间不构成事实劳动关系，但刘某受伤可按参照《工伤保险条例》第六十六条关于非法用工有关赔偿规定主张给予一次性赔偿。

第二种观点认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第五条规定，原告或者营业期限届满营业执照被吊销后仍继续经营，应当将用人单位即原告方列为当事人。另外，根据《公司登记管理条例》的规定，其主体资格并未丧失，被吊销营业执照的单位经过清算后依法申请注销，注销登记后，才丧失其主体资格。以及最高人民法院的法经〔2000〕]23号函也作了明确规定规定，＂企业法人营业执照被吊销后，应当由其开办单位或者企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动。清算期间，企业民事诉讼主体资格依然存在＂。因此，被依法吊销营业执照的单位在未注销前，根据上述规定其与雇员之间的关系仍然属于劳动关系。

本案中，A公司被依法吊销营业执照，仍然继续聘用刘某进行生产和经营，属于非法用工，但A公司依法仍然具备诉讼主体资格。刘某从事A公司安排的业务工作，在工作中接受公司的安排和管理，公司也支付了刘某的劳动报酬，故双方存在事实劳动关系。A公司的观点与法相悖，劳动人事仲裁委依法不予支持；刘某的诉求符合法律规定，劳动人事仲裁委依法予以采纳。

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