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非法行医罪辩护意见
厦门市xx区人民检察院尊敬的案件承办人：北京蓝鹏(厦门)律师事务所接受本案犯罪嫌疑人黄xx家属的委托，指派本律师担任涉嫌非法行医犯罪嫌疑人黄xx的辩护人。接受委托后，本本律师会见了犯罪嫌疑人黄xx，现结合本案的有关事实和法律提出如下辩护意见：辩护人认为，指控黄xx非法行医罪，证据不足，黄xx的行为不构成犯罪，不应当追究刑责，具体理由是：一、犯罪嫌疑人黄xx没有行医活动行医，是指以医生的名义开展诊疗活动，包括在医疗机构中从事诊疗活动和擅自开业从事诊疗活动。但是，本案犯罪嫌疑人黄xx没有开展诊活动，不存在行医的事实。(1)没有以医生的名义对外宣传，招揽业务长期以来，黄xx是以营美师、养生专家等名义进行保健品、养生茶、磁化水壶等产品的推广销售。从来没有宣自己是医生。由于犯罪嫌疑人黄xx具有乡村医生执业资格，且从事保健、养生行业，因此，熟识的人称其为“医生”，并不当然表示黄xx以医生名义对外宣传，招揽业务。(2)推销保健品不是诊疗行为据犯罪嫌疑人黄xx及其家属陈述，案发前，黄xx从事的是保健品、养生茶、磁化水壶等产品的推广销售，与诊疗活动无关。死者生前患有严重的“尿毒症”，经多家医院诊断均表示难以治愈。经人介绍后，死者找到黄xx，要求想想办法。于是，黄xx推荐使用了质量完全合格的金日心元素、台湾牛樟芝、活性肽等保健营养品，并非药物。换言之，黄xx只是推销保健，不存在开药方等诊疗行为。(3)温灸等推拿保健不是医疗行为据犯罪嫌疑人黄xx本人陈述，2013年3月25日凌晨四时许，杨某致电黄xx表示不舒服，请黄xx去看看。黄xx到场，进行一些温灸等保健推拿后，杨某的病痛得到缓解。黄xx这才离开，并未发现异常。从中医学上讲，温灸属于针灸范围之中，但不用针刺，而是通过点燃艾绒的热力进行理疗。艾叶中含有一种主要成份为苦艾醇、酷艾酮的挥发油，有解热、止血、镇痛的作用。温灸简单、易操作，且具有通畅经络、温经止血、散寒止痛、养生保健的功效。许多家庭都在家中自行进行温灸，家用足浴、推摩椅一样平常，只能算保健活动，不属于诊疗行为。值得注意的是，黄xx只是出于朋友的关心上门探望，给杨某温灸之后，并未向杨某收取分文报酬。如果是诊疗行为，必然也会收取费用。综上所述，黄xx由始至终没有开展诊疗活动，更没有以医生的名义开展业务，不存在行医的事实。二、杨某死亡结果与犯罪嫌疑人黄xx没有因果关系首先，犯罪嫌疑人黄xx向死者杨某推荐使用的是金日心元素、台湾牛樟芝、活性肽等保健营养品，且经卫生部门鉴定也属于合格产品，无毒副作用。杨某的死因是“尿毒症”引起的身体机能衰竭，与服用保健营养品无关。第二，温灸理疗是利用艾火对经络穴位的温热刺激，使气血运行，促进细胞再生，从而达到保健、养生、美容之功效。因此，温灸理疗既不可能加重杨某的病症，更不可能给杨某的身体造成其他伤害，与杨某的死亡没有因果关系。第三、杨某的死亡是其自身病症引起的，具有必然性和不确定性“尿毒症”学名慢性肾衰竭是指各种肾脏病导致肾脏功能渐进性不可逆性减退，直至功能丧失所出现的一系列症状和代谢紊乱所组成的临床综合征，简称慢性肾衰。稍有医学常识的人都知道，尿毒症等同于绝症，除非换肾，否则无法治愈。尿毒症患者长期拖延必然造成身体机能衰竭，引发综合症，最终必然导致死亡。杨某第一次与犯罪嫌疑人接触时(2012年9月)，其尿毒症指标已经很高，无治愈可能。杨某的死亡是其病情严重性所决定，是不可避免的，随时都可能因为病情急俱恶化而死亡。据黄xx本人陈述，事发当日凌晨，杨某疼痛难耐，又不愿意去医院，于是打电话给黄xx。黄xx到场后即要求杨某去医院，杨某仍表示不去医院。黄xx于是对杨某进行温灸，之后杨某表示舒服多了。黄xx这才离开，并且嘱咐要注意观察，尽可能去医院。事实上，即使杨某到了医院，也未必能阻止杨某死亡事实。可见，黄 xx并未妨碍、延误杨某治疗。杨某死亡的结果是其自身病因所致，有其必然性和不确定性。三、从后果看，黄xx行为不具备非法行医罪的另一客观标准：“情节严重。”“情节严重”是非法行医罪的要件之一。所谓“情节严重”是指屡教不改，长期从事非法行医，使多人身体受到损害或者直接致人死亡。之于本案而言，除非换肾，否则杨某的病发死亡是必然的，不能以该必然事实作为认定黄xx行为的情节。更何况黄xx具有乡村医生从业资格，在此情形下进行了保健品推销、温灸理疗活动，连一般违法行为都算不上，更不属于情节严重。综上，辩护人认为，黄xx不存在行医事实，杨某的死亡与黄xx的行为没有因果关系，请求对其先行释放，待查明案情后撤案处理。以上意见，敬请公诉机关予以重视、采纳!北京蓝鹏(厦门)律师事务所律师年 月 日
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