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劳动者主张加班费用人单位难举证
案情简介：a公司员工王某、谢某超于2008年进入a公司就职，与a公司签订了《劳动合同》。《劳动合同》中约定工资为700元。2009年、2010年，a公司与王某、谢某超续签《劳动合同》，工资标准分别是800元、1050。2012年8月，王某、谢某超分别向a公司提出离职申请，自愿离职。双方解除劳动关系后，王某、谢某超认为自己在a公司处就职期间长期加班，a公司没有支付加班费，故向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求a公司支付其4年来的加班费。加班费主张的方式为：按照每周休息日加班1天，每周正常工作日加班3小时计算;加班费的计算按照2000元每月的工资标准计算。对于王某、谢某超所主张的事实，均未提供任何证据。a公司认为两位员工所主张的加班费计算基数错误，应当按照《劳动合同》上明确约定的金额确认，并且公司并未如两位员工所述安排其加班。仲裁驳回其全部申请之后，王某、谢某超(以下简称：两原告)不服仲裁裁决，向成都市高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，并增加诉讼请求为：谢某超请求判决a公司支付加班工资、经济补偿金、赔偿金共计223208.16元，王某请求判决a公司支付加班工资、经济补偿金、赔偿金123213.55元。审理结果：两原告向成都市高新区人民法院提交了4张工资条拼接的工资发放记录，根据工资发放记录显示，有a公司的加班费发放及当月实发工资数额。庭审中，劳动争议仲裁委将a公司提交的《劳动合同》、《离职表》及《工资表》等证据材料交两原告质证。王某、谢某超对于上述证据的证据三性均予以认可。仲裁庭归纳主要争议焦点为： 1、是否存在加班事实，是否支付加班工资? 2、劳动关系解除系自愿解除还是如原告所称被迫? 3、是否存在劳动合同法第85条要求用人单位支付赔偿金的情况(即因为用人单位拒不支付延长工作时间报酬导致劳动者被迫辞职) 4、本案加班工资的请求是否超过时效?法院责令a公司3日内提交以下证据：1、考勤表、2、工资表、3、公司对销售部门人员有定额任务的相关制度、定额、4、公司对员工有轮休调整的相关制度、5、要求如果下次开庭，有一名熟悉公司管理情况的公司员工出庭。以上证据，第一项涉及证据证人倒置的风险(律师在庭上又再次抗辩需要原告证明基本加班事实存在，但法官的采纳度不高，因为我们不提交直接导致她无法查清事实)、2——5项是希望我们提交的内容，法官在庭上询问了原告想干问题，律师回答没有强制加班的制度、员工不加班也没有对应处罚后果、有安排调休等，但需要公司的证据。若公司提交证据，则法院通知再次开庭，若不提交则法院就直接判决。最终结果为：仲裁庭组织双方调解，达成各支付两位员工5000元的调解意见。代理思路：员工向用人单位主张加班费是劳动争议案件的高发诉讼点。虽然劳动法律法规采取保护劳动者的立法倾向，但在实践中，并不等于劳动者提出主张，用人单位就必然处于被动的举证责任倒置地位。在本案中，有以下几个关键问题：1、关于劳动者权益的保护要收到诉讼时效的限制。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，周某能够主张权利的有效期限是离职前一年。2、用人单位的举证责任倒置的前提是劳动者证明存在基本的加班事实。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，劳动者主张加班费的，应当首先就加班事实的存在承担举证责任。若劳动者主张举证责任倒置，也应当有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在的证据。法律关于用人单位举证责任倒置的规定并不等于凡事劳动者主张的，用人单位都应当举证，不举证就要承担不利后果。若劳动者主张的加班事实本身并不存在，用人单位并没有相应的考勤记录(制作并保存考勤记录并不是法律强制规定用人单位必须有的操作)，由此就推定劳动者主张的加班事实成立，是不符合法律规定和公平原则的。在员工提交了工资条证据的情况下，增加了a公司的举证责任。公司不提交证据的后果：就本案而言，因为考勤记录和工资证明这两项基本证据公司没有提供，所以事实基本上无法查清，法官下判是比较困难的，很容易导致某一方继续上诉。如果不提交考勤记录和工资发放记录，法官有几种处理：1、比较坏的结果：认定蒋的工资3947和谷的工资2000来计算并按照她们主张的加班天数来支持。这是直接将举证不能的后果倒置给公司，公司加班工资部分的损失(仅按一年计算)大概在：蒋(3947÷21.75)×2×192+72×(3947÷21.75)=82750.9元;谷：(2000÷21.75)×2×212+79.5×(2000÷21.75)=46298.3元。其他关于赔偿金和经济补偿的情况，律师向法院提出了法律依据和审判惯例，但是法院如何裁判，律师不能完全保证，如果也判决一定金额，公司的赔偿费用就过高，公司可以上诉。但上诉需要证据，依然是考勤记录和工资标准要举证的问题。庭后与法官沟通，关于诉讼时效的问题，法官的说法是：一年是关于仲裁时效的规定不是诉讼，意思是如果确认有加班工资，法院也不排除支持4年的可能。当然，这个说法带有促成调解的用意。2、在第1点所提的赔偿责任中适当降低，这就是法官自由裁量的控制，不好预估了。
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