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为田彦明发表的一审代理词
审判长，审判员：我受被告田彦明的委托，由陕西东源律师事务所的指派，出庭参与今天的追索劳动报酬纠纷案的审理活动。在我接受委托之后，开庭之前，我查阅了在劳动仲裁时的案卷，走访了相关证人，也调取了相关证据，又参与刚才的法庭调查，对案件的事实部分有了更为明确的认识，双方均对劳动关系没有异议，本代理人就针对本案的焦点问题发表代理意见，本案的焦点1、合同签订的日期是否为2008年1月1日；2、底薪报酬1200元是否发放及社会保是否缴纳。以下是我要发表的代理意见：一、原告隐瞒重要证据，应当认定合同签定于2008年1月1日。原告举出了真不愧煞费苦心的许多证据，但是却将本案最能直接说明事实的证据作了故意隐瞒，并且是原告持有----《入职申请表》。经我多次提出要求，但原告至始至终不仅不予提供，反而，说明没有，为此，我认为，原告持有的被告《入职申请表》最能说明被告的在原告处的工作年限，更能证明劳动合同的真实性。原告虽然提出《劳动合同签收表》日期是2011年5月30日，但同时又举出与被告一致举出的《劳动合同书》，前后矛盾的证明目的和证据材料，得不出唯一的结论。签收表只能认定是合同的签收日期，不能证明合同的订立生效日期。居然，双方都举出了签订和生效都是2008年1月1日的000114号劳动合同，就得认定合同签定于2008年1月1日。根据民事诉讼规则的规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。二原告拒不提供计提小票，应当认定底薪1200元没有支付。为了查明底薪1200元的发放情况，我整理了被告每月的计提小票合算计提数额，恰好符合银行对账单所发放的数额，与原告所提供的银行对账单发放数额一致。但是，被告的管理系统中应当保存被告每天的送货记录和计提情况，原告却在庭审中没有提供，经本代理人提出请求，仍是借口不能提供，原告属于故意隐瞒证据情况，应当承担不利后果。没有证据支持，原告所说的1200元底薪报酬已经支付的说法不能成立。代理人认为，对被告的单方解除劳动合同的原因，是因为原告不能及时支付劳动报酬，也不为被告缴纳任何的社会保险，不论根据法律的规定，还是劳动合同的约定，被告解除合同的行为没有错，恰是最好保护自己合法权利的方法。被告四年的工龄，原告就得支付四个月的经济补偿，每月以4000元报酬计算，原告应当得到16000元的经济补偿款2008年1月1日《劳动合同法》生效，本法第38条规定因用人单位未及时足额支付劳动报酬的，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权单方解除劳动合同；第46条规定因第38条规定的原因致使劳动者单方解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第47条规定经济补偿的计算方法，即按劳动者在本单位工作的年限计算，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，6个月以上不满一年的，按一年计算，不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。综上，代理人认为：代理人从原告的公开对外网站收集到原告公司的成长经历，公司从1994年成立，经过17年的风雨成长，岁月变换，不论从最初的“西安聚鑫工贸货运部”，还是现在使用的“西安聚信快递有限公司”名称，其中四次更名，但法定代表人始终是刘涛，原告也承认一个人可以数个公司，也承认刘涛是一个人。根据《中华人民共和国劳动合同法》第33条规定：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行”。不论原告提出的西安聚信货运有限责任公司的《劳动合同》，还是西安聚信快递有限公司的《劳动合同》，都是同样的法定代表人，同样的劳动期限，如果认定西安聚信快递有限公司成立在2011年3月间，原告就无法解释公司在网站上公开发布的成长历程，也无法解释为什么要在劳动合同中签上2008年1月1日这样的日期？而事实上，原告为了达到不支付被告辛苦赚来的血汗劳动报酬，故意颠倒事实，曲解法律，故请求判决驳回诉讼请求。以上代理意见，希望法庭充分考虑，全部采纳。 陕西东源律师事务所 贺基贵律师 2012年11月9日
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