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黄某通过发送木马程序等手段窃取点卡构成何罪（转）
转自北大法律信息网，作者，徐双美，单位为江苏省如皋市人民法院。被告人黄某于2014年3月至11月间，在重庆市开县南山中路永兴社区和谐苑等地，先后21次采取发送木马程序远程控制电脑等手段实施盗窃，窃得点卡1132张，价值计人民币172813元。 【审理】 本案在审理中形成了两种不同观点：第一种观点认为，本案中点卡具有财物性质，可成为盗窃罪的犯罪对象，故被告人黄某应构成盗窃罪；第二种观点认为，点卡属虚拟财产，法律属性为计算机信息系统数据，故对被告人黄某应以非法获取计算机信息系统数据罪定罪。 【评析】 笔者同意第一种观点，理由如下： 首先，本案中所涉点卡作为一种虚拟财产，虽不是一般的有形财产，但只是存在形态不同，也是被害人通过现实货币并按合同约定的折扣购买所得，而且在网络中可以自由买卖，被告人黄某盗取的行为，侵害了被害人的对案涉点卡的占有、使用、处分和收益的权利，侵害的是被害人的财产所有权。 其次，行为人盗取网络虚拟财产，同时构成盗窃罪、非法获取计算机信息系统数据罪，属想象竞和犯，应择一重罪处理。根据刑法规定，盗窃罪有三个量刑幅度，数额较大，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金；数额巨大，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大，处十年以上有期徒刑或无期徒刑，并处罚金或没收财产。非法获取计算机信息系统数据罪，情节严重的，处三年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。若盗窃虚拟财产数额特别巨大，定盗窃罪，最高可判至无期徒刑，而非法获取计算机信息系统数据罪，最高仅可至七年有期徒刑，实在有放纵犯罪之嫌。 综上，本案中被告人盗窃点卡的价值为172813元，定盗窃罪，应在三年以上十年以下有期徒刑进行量刑，重于非法获取计算机信息系统数据罪三年以上七年以下有期徒刑，故应定盗窃罪。
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